close
Share with your friends

Гарантийные строки

Закон Украины «О концессии»

Детализирование механизма концессии, установление новых возможностей и гарантий для участников дает возможность привлечь интерес иностранных компаний к осуществлению инвестиций

По теме

Источник: Юридическая практика

3 октября 2019 года был принят Закон Украины «О концессии» (Закон), который разрабатывался с привлечением Европейского банка реконструкции и развития и иностранных экспертов. Закон существенно изменяет подход к регулированию такой формы государственно-частного партнерства как концессии, что проявляется, в том числе, в следующих особенностях:

Объекты концессии

В отличие от действующего Закона Украины «О концессиях», Закон не предусматривает исключительный перечень сфер хозяйственной деятельности в которых объекты права государственной либо коммунальной собственности могут передаваться в концессию. Не могут передаваться в концессию объекты, которые уже переданы в аренду, а также имущество, которое используется для изготовления и ремонта оружия Вооруженных сил Украины, Службы безопасности Украины и других военных формирований.

Участники концессии

Законом предусматривается, что претендентами на участие и участниками концессионного конкурса могут быть как резиденты, так и нерезиденты. Если победителем концессионного конкурса будет определен нерезидент либо объединение с участием нерезидентов, то обязательным условием является создание ним/ними юридического лица в Украине для заключения концессионного договора, так называемого, SPV (special purpose vehicle — компания специального назначения, «проектная компания», созданная для реализации определенной цели).

Закон вводит понятие советников, которых концессиедатели привлекают для проведения конкурса (в случае, если стоимость объекта концессии превышает 250 млн. грн., такое привлечение является обязательным). Советники могут выполнять различные функции, в том числе, подготовку конкурсной документации, проведение юридического, финансового, технического анализа. Также предусмотрена возможность вовлечения независимых экспертов, которые владеют специальными знаниями для работы в конкурсной комиссии. Одни и те же лица не могут выступать одновременно советниками и независимыми экспертами и не могут быть концессионерами.

Земельный и градостроительный аспекты

Закон гарантирует передачу земельных участков, необходимых для реализации проекта в аренду на срок действия концессионного договора в течение трех месяцев с момента обращения концессионера. Обязанность по обеспечению формирования земельного участка и разработке проекта землеустройства возложена на концессиедателя, согласие землепользователя не требуется. Такой участок до момента передачи в аренду не может быть отчужден третьим лицам и соответствующий запрет подлежит государственной регистрации в течение пятнадцати дней после принятия решения о целесообразности осуществления концессии (аналогично будут регулироваться и другие формы ГЧП). Гарантией для концессионера является возможность инициировать одностороннее расторжение концессионного договора в случае, если он не сможет оформить право аренды земли в течение одного года.

Также Закон предусматривает внесение в Закон Украины «О регулировании градостроительной деятельности» ограничение срока утверждения детального плана территории касательно земель, которые подлежат в передачи в аренду для целей ГЧП, в т. ч. концессии, до 30 дней. Исходные данные для строительства на земельном участке может получать концессионер, который может выступать заказчиком строительства на основании концессионного договора либо договора о делегировании функций заказчика строительства.

Правопреемство концессионера

Общее правопреемство концессионером Законом не предусмотрено. В исключительных случаях условиями концессионного конкурса может быть предусмотрено условия и порядок передачи прав и обязательств концессионеру по договорам, судебным процессам и исполнительным производствам, лицензиям и разрешительным документам, а также задолженности балансодержателя.

Разрешительные документы, выданные балансодержателю, необходимые для осуществления деятельности по концессионному договору, остаются действительными для концессионера в течение 6 месяцев.

Возможность залога и защита прав кредиторов

Закон предоставляет возможность концессионеру передавать имущественные права по концессионному договору в залог. Такая передача должна предусмотреть все права концессионера для того, чтобы при обращении взыскания на предмет залога была возможность изменения стороны в концессионном договоре. Механизм изменения концессионера при привлечении кредиторов должен быть установлен в трехстороннем прямом договоре, который должен быть заключен в течение 180 дней со дня заключения концессионного договора. Новый концессионер должен соответствовать критериям, которые были определены при проведении концессионного конкурса.

Переход от аренды к концессии

Кроме конкурсных процедур определения концессионера, Закон определяет возможность для арендаторов государственной и коммунальной собственности заключить концессионный договор путем прямых переговоров в случае, если договор аренды заключен до вступления в силу Законом. Однако, для этого арендатор должен соответствовать ряду условий, которые установлены для претендентов концессионного конкурса согласно Закону, не нарушать договор аренды, разработать инвестиционного проект и обеспечить привлечение новых инвестиций.

Не лишен Закон и некоторых недостатков. Так, в случаях, предусмотренных Кабинетом Министров Украины, концессионный конкурс может проводиться без предварительного отбора кандидатов. Отсутствие перечня таких случаев и механизма определения победителя конкурса может ограничивать доступ претендентов к конкурсу. Также, Закон предусматривает возможность установления в концессионном договоре «специальных и эксклюзивных» прав концессионера. При этом не детализировано определение данных понятий, что в некоторой мере может привести к тому, что положения концессионного договора будут конфликтовать с положениями антимонопольного законодательства.

Принятие данного Закона должно положительно сказаться на развитии государственно-частного партнерства в Украине в форме концессии. Устранение противоречий между существующими законодательными актами, регулирующие концессию, детализирование механизма ее реализации, установление новых возможностей и гарантий для участников концессионного конкурса дает возможность привлечь интерес иностранных компаний к осуществлению инвестиций в Украину.

Хотя Закон еще не вступил в силу, на основании заложенной в нем модели при поддержке международных организаций уже были запущены два пилотных концессионных проекта, направленные на модернизацию морских портов. Условия проектов концессионных договоров отображают основные права и гарантии сторон, предусмотренные Законом. Успешная реализация пилотных проектов даст возможность прогнозировать широкое использование концессии в Украине в дальнейшем, в том числе и в других сферах бизнеса.

РУДЕНКО Александрсоветник KPMG Law Ukraine, г. Киев

ЧЕРНЕЦОВА Евгения юрист KPMG Law Ukraine, г. Киев

Свяжитесь с нами

 

Хотите узнать больше?

 

loading image Запрос об услугах KPMG