close
Share with your friends

Налоговые последствия опосредованной продажи украинского бизнеса иностранным инвесторам

Опосредованный контракт

Структурирование сделки по продаже украинских компаний через иностранный холдинг является распространенной практикой, особенно, если продаются корпоративные права украинских компаний, стоимость которых преимущественно сформирована за счет недвижимого имущества в Украине.

По теме

Источник: Юридическая практика

Причины подобного структурирования сделки прежде всего налоговые, поскольку в случае такой «опосредованной» продажи, прибыль от отчуждения корпоративных прав не будет являться объектом налогообложения налогом на доходы нерезидента в размере 15% в Украине. При надлежащем структурировании такая прибыль также не будет подлежать налогообложению в стране иностранного продавца по его национальному законодательству, и/ или если и продавец, и покупатель являются налоговыми резидентами ЕС и применяется Parent Subsidiary Directive.

По статистике, наиболее популярной юрисдикцией среди украинского бизнеса для структурирования владения корпоративными правами украинских компаний является Кипр, прежде всего ввиду благоприятного налогообложения дивидендов, а также прибыли от отчуждения корпоративных прав. Голландия и Люксембург также используются украинским бизнесом в качестве юрисдикций для создания холдинга, но очень редко, поскольку являются более дорогими и сложными юрисдикциями по сравнению с Кипром.

Таким образом, если, например, кипрская компания продает голландскому инвестору корпоративные права в кипрском субхолдинге, который в свою очередь владеет украинской компанией, стоимость корпоративных прав которой преимущественно сформирована за счет недвижимого имущества в Украине, прибыль, полученная кипрской компанией от такой опосредованной продажи не будет объектом налогообложения в Украине по национальному законодательству.

На сегодняшний день, в Верховной Раде зарегистрировано два Законопроекта №1210 и №1210-1 («Законопроекты»), которые могут существенно изменить указанный выше подход к налогообложению прибыли от опосредованной продаже украинского бизнеса. Также, в ближайшее время у Украины в планах ратифицировать протокол к Конвенции об избежании двойного налогообложения с Кипром («Конвенция с Кипром»). Кроме того, Украина ратифицировала конвенцию MLI, которая распространится и на Конвенцию с Кипром. Более детально о том, как повлияют эти изменения на продажу украинского бизнеса на примере кипрских структур рассмотрим в этой статье.

  • «50% тест»

Законопроектами предлагается ввести так называемый «50% тест», по которому доход нерезидента Украины от отчуждения корпоративных прав другого нерезидента Украины будет подлежать налогообложению в Украине, если:

  1. в любое время на протяжении 365 дней, которое предшествует отчуждению (продаже) корпоративные права на 50 и более процентов состоят из акций или корпоративных прав украинских компаний, и
  2. в любое время на протяжении 365 дней стоимость такого украинского юридического лица на 50 и более процентов образуется за счет недвижимого имущества в Украине и принадлежит такому украинскому юридическому лицу или используются украинским юридическим лицом на основании договора долгосрочной аренды, финансового лизинга и т.д.

Законопроекты не содержат правил каким образом следует определять (считать) состоит ли опосредованно стоимость акций иностранной компании на 50 и более процентов за счет недвижимого имущества в Украине. Подходы могут быть разными, особенно если отчуждается не одна, а несколько украинских компаний группы.

Также, по Законопроектам именно покупатель обязан будет стать на учет в контролирующем органе по местонахождению украинского юридического лица и уплатить налог в Украине. Налоговые органы Украины будут иметь право выписывать налоговые уведомления-решения напрямую такому нерезиденту в случае неуплаты им налога. Как этот механизм заработает на практике большой вопрос.

Следует отметить, что даже если один из Законопроектов будет принят, опосредованная продажа корпоративных прав украинской компании может освобождаться от налогообложения в соответствии с действующей Конвенцией с Кипром (без учета протокола). В частности, в нашем примере выше, согласно Конвенции с Кипром доход кипрской компании от отчуждения корпоративных прав в кипрском субхолдинге будет подлежать налогообложению только на Кипре, даже если 50% тест по украинскому законодательству выполняется.

  • «Тест основной цели»

Законопроектами предлагается ввести «Тест основной цели», который подразумевает, что применение конвенции об избежании двойного налогообложения не допускается, если главной или преимущественной целью хозяйственной операции с нерезидентом было непосредственное или опосредованное получение льгот, предусмотренных конвенцией, если не будет установлено, что получение таких льгот соответствует объекту и целям конвенции (далее – «Тест основной цели»), если иное не будет предусмотрено соответствующей конвенцией.

Следует учитывать, что ратифицированная Украиной Конвенция MLI вводит «Тест основной цели» в многие конвенции, в т.ч. числе и в Конвенцию с Кипром. Как только Кипр ратифицирует Конвенцию MLI, кипрские структуры украинского бизнеса окажутся под большим риском.

  • Налоговые последствия ратификации протокола к Конвенции с Кипром

11 декабря 2015 года правительство Украины и Кипра подписали протокол, которым вносятся изменения в Конвенцию с Кипром (далее - «Протокол»), который Украина планирует ратифицировать в ближайшее время. Протоколом будут внесены изменения в ст.13 Конвенции с Кипром и будет предусмотрен 50% тест с тем уточнением, что для его прохождения не должно приниматься во внимание арендованное имущество. Также, протоколом не предусмотрен «Тест основной цели».

Согласно комментариям к Модельной конвенции ОЭСР об избежании двойного налогообложения для определения проходит ли структура 50% тест, необходмо:

  1. определить, что является «движимым имуществом» и «недвижимым имуществом» для целей соответствующей конвенции об избежании двойного налогообложения;
  2. определить какое именно «движимое имущество» и «недвижимое имущество» принадлежит компании, корпоративные права которой отчуждаются согласно балансу;
  3. определить стоимость всего имущества, а также стоимость недвижимого имущества компании, корпоративные права которой отчуждаются. Рекомендуется применять рыночную стоимость при такой оценке;
  4. определить состоит ли стоимость корпоративных прав, которые отчуждаются, на 50 и более процентов из стоимости недвижимого имущества. В международной практике, как правило, для расчета применяется консолидированный подход, который соответствует МСФО.

Протоколом также предусматривается дополнить ст.13 частью 6, согласно которой доходы от отчуждения любого имущества, кроме имущества, указанного в ч.1, 2, 3, 4, 5 конвенции, будут налогооблагаться только в том государстве, резидентом которого является лицо, которое отчуждает имущество (на Кипре), при условии, что такие доходы подлежат налогообложению в таком государстве (на Кипре). Иными словами, если, например, кипрская компания отчуждает корпоративные права кипрского субхолднга, который владеет корпоративными правами украинской компании и стоимость таких прав не сформирована преимущественно из стоимости недвижимого имущества, расположенного на территории Украины (т.е. 50% тест не выполняется), доходы от такого отчуждения будут налогооблагаться только на Кипре, при условии, что они подлежат такому налогообложению на Кипре.

Учитывая то, что на Кипре такие доходы не подлежат налогообложению по национальному законодательству, опосредованная продажа корпоративных прав будет всегда подлежать налогообложению в Украине если только по законодательству Кипра нельзя будет заплатить налог добровольно. Но даже в этом случае налоговый эффект с 0% возрастет до 12,5% корпоративного налога на Кипре. Если на Кипре нельзя будет добровольно заплатить корпоративный налог с дохода от отчуждения корпоративных прав такие доходы будут подлежать налогообложению в Украине по ставке 15%, поскольку освобождение, предусмотренное Конвенцией с Кипром, не будет применяться.

  •    Налоговые последствия опосредованной продажи украинского бизнеса после вступления в силу MLI Конвенции

Как описано выше, действующая редакция Конвенции с Кипром, а также Протокол не предусматривают Тест основной цели. Однако такой тест предусмотрен Конвенцией MLI, которая, вступит в силу после того как будет ратифицирована Кипром, не ранее 2022 года. Соответственно, все сделки должны будут анализироваться на предмет прохождения этого теста.

Подытожив, следует сказать, что если указанные выше изменения вступят в силу, безналоговая продажа бизнеса в Украине станет практически невозможной. Также, Кипр станет менее привлекателен для создания холдинга для продажи украинского бизнеса в будущем, особенно, если продается в основном украинская недвижимость, как основная часть этого бизнеса. 

Анастасия Мосунова, менеджер, отдел международного налогообложения, KPMG в Украине

 

Свяжитесь с нами

 

Хотите узнать больше?

 

loading image Запрос об услугах KPMG