close
Share with your friends

Скрыть нечем

Скрыть нечем

Одним из нововведений, предложенных законопроектом о противодействии выведению прибыли из-под налогообложения, является внедрение нового механизма предотвращения выплаты «скрытых дивидендов»

По теме

Источник: Юридическая практика

Принятие странами-членами ОЕСР Плана по противодействию размывания налоговой базы и выведения прибыли в низконалоговые юрисдикции (План противодействия BEPS) в 2013 году является поворотной точкой в борьбе с агрессивным налоговым планированием. Украина также не осталась в стороне от глобальных процессов и в 2017 году присоединилась к данной инициативе. 2018 год ознаменовался для украинских налогоплательщиков двумя ключевыми событиями, которые поспособствовали разработке проекта нормативной базы по борьбе с агрессивным налоговым планированием. Такими событиями является подписание Украиной Протокола о присоединении к Многосторонней конвенции по имплементации мер по предотвращению BEPS и опубликование разработанного совместно Министерством финансов и Национальным банком Украины законопроекта «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины с целью имплементации Плана противодействия размыванию базы налогообложения и выведения прибыли из-под налогообложения» (Законопроект).

Ожидаемые изменения
Законопроектом предлагается внедрить в Украине ряд правил, предусмотренных Планом противодействия BEPS, в том числе:
Правила налогообложения контролируемых иностранных компаний (КИК) (Действие 3);
Ограничение расходов на финансовые операции со связанными лицами (Действие 4);
Предотвращение злоупотреблений в связи с применением договора об избегании двойного налогообложения (Действие 6);
Предотвращение искусственного избегания статуса постоянного представительства (Действие 7);
Усовершенствование контроля за трансфертным ценообразованием (Действия 8-10);
Правила отчетности в разрезе стран для международных групп компаний (Действие 13).
Одним из нововведений, предложенных законопроектом, является внедрение нового механизма предотвращения выплаты «скрытых дивидендов» (deemed dividends). На практике часто встречаются ситуации, при которых некоторые доходы, например, роялти или проценты, выплачиваемые в пользу иностранной компании, являются по факту завуалированным распределением прибыли. Таким образом, компании могут не выплачивать дивиденды, а, например, предоставить нерезиденту услуги, тем самым освободив такую замаскированную выплату доходов от налогообложения.
В чем же заключаются изменения? Законопроектом предлагается возможность налоговых органов переквалифицировать в дивиденды ряд платежей в пользу следующих лиц:
нерезидентов, которые являются связанными лицами;
нерезидентов, зарегистрированных в низконалоговых юрисдикциях (в соответствии с перечнем, утвержденным Кабинетом Министров Украины);
нерезидентов из списка организационно-правовых форм, утвержденным Кабинетом Министров Украины (например, операции с партнерством, зарегистрированным в Великобритании).
При этом переквалификации в дивиденды подлежат такие платежи:
проценты, роялти, а также доходы в виде платежей за ценные бумаги (корпоративные права), которые выплачиваются сверх суммы, соответствующей принципу «вытянутой руки»;
стоимость приобретенных товаров (работ, услуг), превышающая сумму, которая соответствует принципу «вытянутой руки»;
стоимость товаров (работ, услуг) ниже суммы, которая соответствует принципу «вытянутой руки»;
выплата, осуществляемая юридическим лицом в пользу ее учредителя/участника - нерезидента в связи с уменьшением уставного капитала, выкупом юридическим лицом корпоративных прав в собственном уставном капитале, выходом участника из состава хозяйственного общества или другой аналогичной операции между юридическим лицом и его участником, если такая операция приводит к уменьшению нераспределенной прибыли юридического лица.
В случае осуществления приравненного к дивидендам платежа со всей суммы дивидендов по результатам отчетного года рассчитывается и уплачивается авансовый взнос. Сумма авансового взноса, уплаченного с приравненного к дивидендам платежа по итогам отчетного года, переносится в уменьшение налоговых обязательств следующих налоговых периодов до полного его погашения, а при получении отрицательного значения финансового результата такого следующего периода - на уменьшение налоговых обязательств будущих налоговых периодов до полного его погашения.
Предложенный законопроектом механизм не является широко распространенным на практике и лишь упоминается в Финальном отчете по внедрению Действия 6 плана противодействия BEPS. На практике переквалификация в том или ином виде применяется в Канаде, Чехии, Швейцарии, Турции и России.
 

Зарубежная практика
Будут ли признаваться переквалифицированные проценты, роялти и иные платежи дивидендами для целей международных конвенций об избежании двойного налогообложения на данный момент сказать сложно. Уже сейчас можно спрогнозировать, что судебная практика в спорах о переквалификации платежей будет неоднозначной. Учитывая правовые позиции иностранных судов, существует несколько подходов к решению данного вопроса:
согласно первому подходу, такие платежи подпадают под определения процентов/роялти, приведенные в соответствующих международных конвенциях;
согласно второму подходу, определение понятия дивиденды, содержащееся в международных конвенциях, позволяют квалифицировать данные платежи как дивиденды. Данный подход основан на положении комментариев к модельной конвенции ОЭСР, в которых указано, что при отсутствии между заемщиком и кредитором отношений взаимозависимости, переквалификации какой-либо части процентов в дивиденды не производится.
В некоторых юрисдикциях переквалификация осуществляется на основании применения правила основной цели (Principal purpose test, PP). Согласно правовым позициям иностранныхсудов, наиболее распространенными признаками отсутствия деловой цели при выплате процентов по займам являются:
неоднократная пролонгация договоров в результате изменения сроков возврата займов;
непогашение или частичное погашение основного долга, отсутствие у кредитора собственного источника дохода для возврата займов;
получение займов в целях финансирования сделок по приобретению контроля (акций) над компаниями;
отсутствие санкций со стороны кредиторов за нарушение сроков возврата займов.
Стоит обратить внимание, что Суд ЕС в решении Lankhorst-HohorstGmbH v Finanzamt Steinfurt от 12 декабря 2002 года по делу C-324/00 определил, что переквалификация не может основываться на таком критерии как соотношение долга и собственного капитала, если есть возможность получения займа от третьих лиц на других условиях при аналогичных обстоятельствах. Суд отметил, что в таком случае переквалификация выплат в дивиденды является «препятствием» свободам Единого рынка ЕС.
Несмотря на то, что законопроект еще даже не был зарегистрирован, есть достаточно большая вероятность его принятия в текущем году. Поэтому украинским компаниям следует провести анализ структуры своих платежей в пользу иностранных компаний. Прежде всего, важно обратить внимание на контрагентов по таким операциям, а также проанализировать соответствие таких операций критериям переквалификации. Следует внимательно рассмотреть выплаты с двоякой квалификацией, а также недостаточно обоснованные и плохо задокументированные операции. В случае сомнений – рекомендуется документально обосновывать такие операции, получать сертификаты резидентства и подтверждения фактического права на доход, а также собирать экономическое обоснование выплат.

ОЛЕХОВА Оксана, партнер, KPMG в Украине 
ГАМРЕЦКАЯ Катерина, менеджер, KPMG в Украине 


 

© 2020 OOO “КПМГ-Украина”, компания, зарегистрированная в соответствии с законодательством Украины, член сети независимых фирм KPMG, входящих в ассоциацию KPMG International Cooperative ("KPMG International"), зарегистрированную по законодательству Швейцарии. Все права защищены.

Свяжитесь с нами

 

Хотите узнать больше?

 

loading image Запрос об услугах KPMG