close
Share with your friends

Шесть альтернатив зарубежным холдингам

Недавно Минфин России направил предложение Минфинам Кипра, Мальты и Люксембурга о пересмотре соглашений об избежании двойного налогообложения и повышении ставок налога у источника по процентам и дивидендам до 15%. Список юрисдикций, которых коснутся изменения, может быть расширен. Поскольку повышение ставок может произойти уже с 2021 года, следует задуматься о поиске альтернативных структур для снижения риска уже сейчас. Ниже приведены несколько примеров возможных решений и альтернативных структур.

1) «Сквозной подход»

Российское налоговое законодательство предусматривает возможность при выплате доходов от источников в России игнорировать для налоговых целей промежуточные компании, не являющиеся фактическими получателями дохода. Применение этих правил обычно называют «сквозным подходом».

Далее будут рассмотрены две ситуации применения сквозного подхода: с российским и с иностранным конечными (фактическими) получателями дохода.

a. Фактический получатель дохода – российская компания

Рассмотрим ситуацию, в которой российской компании (РосКо1) принадлежит доля в кипрской компании (КипрКо), которая владеет долей в российской компании (РосКо2). Предположим, что планируется выплата дивидендов с уровня РосКо2 через КипрКо в адрес РосКо1. Если сейчас в такой структуре можно обосновывать применение ставки 5% при выплате дивидендов из России в адрес КипрКо по текущему соглашению между Россией и Кипром, то после пересмотра соглашения налог у источника вырастет до 15%.

Применение сквозного подхода с заявлением РосКо1как фактического (конечного) получателя дохода позволит избежать роста налоговой нагрузки на дивидендный поток.

Дивиденды в такой ситуации могут облагаться налогом по ставке 0%, если РосКо1 будет иметь долю косвенного участия в РосКо2 свыше 50% на протяжении срока более 365 дней, или 13% при несоблюдении обозначенных условий.

Для применения сквозного подхода у РосКо2 должны быть:

  • документы, подтверждающие отсутствие фактического права на дивиденды у КипрКо;
  • информация о лице, имеющем фактическое право на доход (РосКо1).

Основания – пункт 1.1 ст. 312 НК РФ, подпункт 1 и 2 пункта 3 статьи 284 НК РФ. Письмо Минфина от 1 ноября 2018 г. № 03-03-06/1/78704.

 b. Фактический получатель дохода – иностранная компания

Ситуация при применении сквозного подхода в структурах, где конечным получателем дивидендов является не российская, а иностранная компания, имеет свои особенности.

Предположим, что фактическим получателем дохода заявлена французская компания (ФранКо), которая имеет долю в кипрской компании (КипрКо), а КипрКо владеет долей в российской компании (РосКо).

Соглашением с Францией предусмотрено, что ставка 5% применяется при соблюдении условия о прямом инвестировании 500 тыс. франков в компанию, выплачивающую дивиденды, а также условия о том, что компания – получатель дивидендов обладает фактическим правом на доход. При соблюдении только одного из условий будет применяться ставка 10%. При применении сквозного подхода соблюдение условия о «прямом вложении» становится невозможным – во всяком случае так в своих разъяснениях считает Министерство финансов РФ. Таким образом, в данном случае будет возможно применение только ставки 10%.

Однако есть соглашения, в которых нет условия о «прямом вложении в капитал» или «доле прямого участия». Например, по соглашению с США возможно применение налоговой ставки 5% при соблюдении условий о наличии доли участия 10% и фактического права на доход. По соглашению с Катаром для применения ставки 5% достаточно наличия фактического права на доход.

Основания - пункт 1.1 ст. 312 НК РФ, Письмо Минфина от 30 декабря 2019 г. № 03-08-05/103326

 

2) Редомициляция в «неофшорную» юрисдикцию

Предположим, что люксембургская компания (ЛюксКо) владеет долей в российской компании (РосКо). После изменения соглашения с Люксембургом при распределении дивидендов и выплате процентов ЛюксКо из России будет применяться ставка налога у источника 15%.

Редомициляция компании из Люксембурга в юрисдикцию, соглашение с которой не изменяется, например, в Австрию, может позволить снизить ставку налога у источника до 5% (по соглашению с Австрией 5% ставка применяется, если соблюдаются условия о фактическом праве на доход и владении долей более 10% в компании, выплачивающей дивиденды). Выбирая альтернативную юрисдикцию, необходимо проанализировать возможность редомициляции, а также правила налогообложения получаемых и распределяемых дивидендов в данной юрисдикции.

3) Добровольное признание иностранной компании российским налоговым резидентом

Рассмотрим структуру, в которой компания – налоговый резидент Мальты (МалКо) владеет долей в российской компании (РосКо). После пересмотра соглашения с Мальтой при выплате процентов и дивидендов будет применяться ставка 15%.

Российское законодательство позволяет добровольно признавать иностранные организации российскими налоговыми резидентами. Став российским резидентом, иностранная компания для целей налога на прибыль и НДФЛ приравнивается к российской организации.

В рассматриваемой структуре в случае добровольного признания МалКо налоговым резидентом России при выплате дивидендов может быть применена ставка 0%, если МалКо (налоговый резидент РФ) владеет более чем 50% долей РосКо в течение периода, превышающего 365 дней. Для добровольного признания российским налоговым резидентом иностранная организация должна иметь на территории России постоянное подразделение для осуществления своей деятельности, а также подать в налоговые органы заявление о признании налоговым резидентом России.

При этом, по мнению Минфина, срок владения акциями РосКо следует исчислять с момента их приобретения иностранной организацией независимо от даты получения ею статуса налогового резидента России.

Основания – пункт 8 статьи 246.2 НК РФ, письмо Минфина от 19 февраля 2016 г. N СД-4-3/2765

4) Редомициляция в Россию

Рассмотрим структуру, в которых два физических лица (налоговый резидент России и налоговый резидент Испании) имеют доли участия в публичной кипрской компании (КипрКо), владеющей долей в российской компании (РосКо). После пересмотра соглашения с Кипром при выплате дивидендов РосКо в адрес КипрКо будет применяться налоговая ставка 15%.

Российское законодательство предусматривает возможность перевести («редомицилировать») иностранную компанию в один из специальных административных районов (САР). Если КипрКо будет редомицилирована в САР, то при выплате дивидендов РосКо в адрес редомицилированной компании (резидента САР) будет применяться налоговая ставка 0% (если доля участия публичной МХК в РосКо составляет более 15% в течение периода свыше 365 дней). При распределении прибыли публичной МХК в виде дивидендов в адрес российского акционера будет применяться ставка 13%. Если при этом в отношении редомицилированной компании будут выполнены условия признания ее публичной международной холдинговой компанией (публичной МХК), то при выплате дивидендов в адрес испанского акционера будет возможно применение ставки 5%.

Однако следует учитывать, что налоговая ставка 5% в отношении выплаты дивидендов иностранным компаниям и физическим лицам – нерезидентам применяется только в отношении публичных МХК, которые имели статус публичных по состоянию на 1 января 2018 года. Кроме того, следует учитывать, что одним из условий редомициляции в САР является осуществление инвестиций в России в сумме 50 млн руб. в течение 6 месяцев с даты регистрации в САР, а также то, что «обратная» редомициляция из России возможна только с одобрения Правительства РФ.

Основание – подпункт 1.1 пункта 3 статьи 284 НК РФ

5) Российская холдинговая компания

Рассмотрим ситуацию, в которой бизнесмен (налоговый резидент РФ) владеет российской холдинговой компанией (РосХолдКо), которой принадлежит доля в кипрской холдинговой компании (КипрХолдКо), которая владеет несколькими российскими компаниями (РосКо).

В случае распределения дивидендов с уровня РосКо после пересмотра соглашения с Кипром будет применяться 15% ставка налога у источника.

Однако если ликвидировать КипрХолдКо, то при выплате дивидендов может применяться ставка 0% (если на момент принятия решения о выплате дивидендов РосХолдКо владеет более чем 50% долей РосКо в течение периода, превышающего 365 дней). Кроме того, ликвидационные выплаты при ликвидации КипрХолдКо, превышающие сумму инвестиций, будут квалифицироваться как дивиденды, и к ним также может применяться ставка 0% (если на момент ликвидации КипрХолдКо будет соблюдаться условие, что РосХолдКо владела более чем 50% долей в уставном капитале КипрХолдКо в течение более 365 дней).

Основания – пункт 1 статьи 250 НК РФ, подпункт 1 пункта 3 статьи 284 НК РФ, Письмо Минфина от 4 апреля 2019 г. N СД-4-3/6181@

6) Поддержание уровня присутствия для подтверждения фактического права на доход

Стоит отметить, что не все структуры перестанут быть эффективными после планируемого повышения ставок.

Если налоговые соглашения останутся в силе и изменения затронут только налоги у источника по процентам и дивидендам, то структуры, в которых осуществляется выплата иных видов пассивного дохода (например, роялти или доход от международных перевозок), не претерпят значительных изменений, и пониженные ставки по-прежнему будут применимы.

Однако при выплате дохода в адрес таких юрисдикций для применения пониженных ставок будет необходимо подтвердить наличие фактического права на доход, что предполагает достаточный уровень присутствия (substance) иностранной компании за рубежом.

Рассмотрим структуру, в которой кипрская компания (КипрКо) по лицензионному договору с РосКо предоставляет неисключительные права на использование программного обеспечения, а РосКо выплачивает в адрес КипрКо роялти, которые облагаются налогом у источника по ставке 0%. После пересмотра соглашения налоговая ставка в отношении выплат роялти не изменится, но для ее применения по-прежнему будет необходимо подтвердить наличие фактического права на доход у КипрКо, и в том числе наличие существенного уровня присутствия на Кипре. Для этого КипрКо желательно:

  • иметь сотрудников, офис, а также вести документооборот на Кипре;
  • принимать на Кипре стратегически важные решения;
  • иметь в штате квалифицированных сотрудников;
  • иметь существенный и разнообразный функционал (например, осуществлять инвестиции в развитие и доработку предоставляемого программного обеспечения);
  • избегать ситуаций, в которых КипрКо перераспределяет полученные от РосКо роялти другим компаниям, особенно если эти компании находятся в офшорных юрисдикциях или в странах, с которыми Россия заключила налоговые соглашения, не предусматривающие нулевую ставку в отношении роялти.

Основание – пункт 1 статьи 312 НК РФ, Письмо Минфина от 11 сентября 2017 г. N 03-08-05/58261