close
Share with your friends

Суд ЕС разъяснил вопросы применения концепции фактического получателя дохода в рамках директив ЕС

Суд ЕС разъяснил вопросы применения...

В конце февраля 2019 года суд Европейского союза (далее – «ЕС») вынес решения по шести делам1 касательно применения концепции фактического получателя дохода при оценке правомерности использования налоговых льгот, предусмотренных Директивой ЕС о материнских и дочерних компаниях, и Директивой ЕС о процентах и роялти (далее – «Директивы»).

По теме

Суд ЕС разъяснил вопросы применения концепции фактического получателя дохода в рамках директив ЕС

В конце февраля 2019 года суд Европейского союза (далее – «ЕС») вынес решения по шести делам1 касательно применения концепции фактического получателя дохода при оценке правомерности использования налоговых льгот, предусмотренных Директивой ЕС о материнских и дочерних компаниях, и Директивой ЕС о процентах и роялти (далее – «Директивы»).

В рамках своих решений суд ЕС постановил, что страны ЕС должны отказывать в применении налоговых льгот, предусмотренных Директивами, в ситуациях, когда налогоплательщики намеренно злоупотребляют и недобросовестно используют льготные положения Директив, в частности, когда для получения освобождения по налогу на доходы у источника выплаты в структуру владения добавляется «кондуитная» компания.

По мнению суда ЕС, оценку добросовестности применения положений Директив и проверку иностранной компании на предмет наличия у нее фактического права на доход должны осуществлять суды стран ЕС вне зависимости от того, содержит ли их национальное законодательство какие-либо положения, направленные на противодействие уклонению от налогообложения.

Обстоятельства дела

Для избежания двойного налогообложения доходов при трансграничных выплатах странами ЕС были приняты Директивы, которые при соблюдении определенных условий позволяют освобождать от налогообложения у источника выплаты доходы в виде дивидендов, процентов и роялти. Примечательно, что требование о наличии у компании фактического права на доход прямо предусмотрено только Директивой о процентах и роялти.

В рассматриваемом случае датские компании (далее – «ДатсКо») выплачивали дивиденды или проценты в адрес своих материнских компаний (далее – «ЕСКо»), зарегистрированных в других странах ЕС (Кипр, Люксембург, Швеция), и не удерживали налог на доходы у источника выплаты в Дании на основании положений Директив. В дальнейшем ЕСКо перечисляли полученные доходы в пользу компаний-акционеров, которые были зарегистрированы за пределами ЕС (Бермуды, Каймановы острова). Также в рамках некоторых дел акционерами ЕСКо и получателями дивидендов / процентов по «зеркальным» займам являлись люксембургские инвестиционные фонды, зарегистрированные в форме “SICAR”.

При проведении проверки ДатсКо налоговые органы Дании пришли к выводу, что ЕСКо являются «кондуитными» компаниями и не могут рассматриваться в качестве фактических получателей дохода для целей налогообложения, в связи с чем отказали в применении освобождения от налога на доходы у источника выплаты в Дании. ДатсКо не согласились с решением налоговых органов и подали апелляции в Высокий суд Дании.

Для принятия решения о возможности и порядке применения концепции фактического получателя дохода в рамках Директив Высокий суд Дании обратился за разъяснениями в суд ЕС. Также он запросил разъяснения относительно влияния положений национального налогового законодательства на возможность отказа в применении налоговых льгот в рамках Директив ввиду наличия злоупотреблений и недобросовестности в действиях налогоплательщика.

Разъяснения суда ЕС

Рассмотрев полученные запросы, суд ЕС пришел к выводу, что существование в структуре владения «кондуитной» компании может свидетельствовать о наличии злоупотреблений и недобросовестности в действиях налогоплательщика. По мнению суда ЕС, следующие факторы могут подтверждать «кондуитный» статус компании:

 — компания не имеет существенного экономического присутствия;

 — компания не извлекает экономической выгоды от получаемого дохода и не может распоряжаться им по собственному усмотрению;

 — после получения дохода компания в полном / практически полном объеме в течение непродолжительного времени перечисляет его в пользу лиц, которые не могут претендовать на получение налоговых льгот в рамках Директив;

 — деятельность компании заключается исключительно в получении дохода и его перечислении в пользу лиц, которые не могут претендовать на получение налоговых льгот в рамках Директив.

Для выявления вышеуказанных факторов суд ЕС предложил анализировать, в том числе, следующую информацию:

 — структура активов и обязательств компании;

 — структура доходов и расходов компании;

 — директора компании и ее сотрудники;

 — используемые компанией офисные помещения и оборудование.

Вышеуказанный анализ по выявлению «кондуитных» компаний, по мнению суда ЕС, должны проводить суды стран ЕС.

В итоге суд ЕС постановил, что если компания признается «кондуитной», то она не может рассматриваться в качестве фактического получателя дохода и страны ЕС должны отказывать в применении налоговых льгот в рамках Директив вне зависимости от того, содержит ли их национальное налоговое законодательство какие-либо положения, направленные на противодействие уклонению от налогообложения. В то же время у налоговых органов ЕС отсутствует обязанность по установлению фактического получателя дохода, так как это, по мнению суда ЕС, может быть невыполнимо с практической точки зрения.

Также примечательно, что в рамках решений по одному из дел суд ЕС отметил, что инвестиционный фонд SICAR не может претендовать на применение налоговых льгот в рамках Директивы о процентах и роялти, так как несмотря на то, что формально SICAR является плательщиком корпоративного налога в Люксембурге, на практике процентные доходы SICAR освобождаются от налогообложения в Люксембурге, так как признаются полученными от инвестиций в активы с высоким уровнем риска.

Теперь остается ждать, какие в итоге решения на основании разъяснений суда ЕС вынесет Высокий суд Дании по делам ДатсКо.

Выводы

По сути решения суда ЕС представляют собой общее руководство для налоговых органов и судов стран ЕС по оценке наличия злоупотреблений при применении льготных положений Директив и тестированию в этой связи иностранных компаний на предмет наличия у них фактического права на доход. Вполне вероятно, что после появления данных разъяснений в налоговой практике стран ЕС может резко увеличиться количество дел по аналогичному вопросу.

Также мы хотим отметить, что разъяснения суда ЕС во многом совпадают с текущим подходом российских налоговых органов и судов к применению концепции фактического получателя дохода. В этой связи данный подход, скорее всего, будет и дальше использоваться в российской налоговой практике, так как зачастую российские налоговые органы и суды смотрят на практику иностранных коллег.

Таким образом, если ранее в рамках корпоративных структур риск применения концепции фактического получателя дохода имел существенное значение только при выплате пассивных доходов российскими компаниями в пользу иностранных получателей, то теперь необходимо также обращать пристальное внимание на риск применения данной концепции при трансграничных выплатах дивидендов / процентов / роялти между европейскими компаниями. Например, налоговые риски могут возникать в следующих довольно распространенных корпоративных структурах:

 — Нидерланды => Кипр => Офшор;

 — Люксембург => Кипр => Офшор.

В связи с вышесказанным мы рекомендуем вам провести анализ налоговой эффективности существующих структур владения европейскими активами (в том числе инвестиционных структур с использованием европейских фондов) и оценить налоговые риски, связанные с отказом от применения льготных положений Директив. Мы будем рады оказать вам консультационную поддержку по данному вопросу.

1 Объединенные дела C-116/16 и C-117/16; объединенные дела C-115/16, C-118/16, C-119/16 и C-299/16.

© 2020 КПМГ означает АО «КПМГ», ООО «КПМГ Налоги и Консультирование», компании, зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации, и КПМГ Лимитед, компанию, зарегистрированную в соответствии с Законом о компаниях (о. Гернси) с изменениями от 2008 г.; участников глобальной организации независимых фирм КПМГ, входящих в KPMG International Limited, частную английскую компанию с ответственностью, ограниченной гарантиями своих участников.  Все права защищены.


Больше информации о структуре глобальной организации КПМГ доступно по ссылке  https://home.kpmg/governance.

Свяжитесь с нами