El oficio DGT 875/2021 sobre asimetrías híbridas

El oficio DGT 875/2021 sobre asimetrías híbridas

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Sergio García

Socio a cargo de la práctica de Impuestos & Servicios Legales

KPMG in Costa Rica

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En fecha reciente, la Dirección General de Tributación emitió un oficio donde confirmó el criterio de un contribuyente sobre las asimetrías híbridas.  En el caso en cuestión, el contribuyente consideraba que un gasto pagado a una empresa relacionada en el exterior (los gastos correspondían a intereses comerciales y algunos servicios profesionales) no era deducible porque el ingreso recibido no era gravable para la empresa que lo recibía.  La DGT concordó con el criterio planteado por la empresa.

 Empezando por el final, me parece que el criterio externado por la empresa y acogido por la DGT es incorrecto, ya que, si bien el tratamiento del gasto es asimétrico, se echa de menos el “elemento híbrido”.  Me explico: la regla sobre asimetrías híbridas tal como se adoptó en la ley 9635 tiene dos elementos.  Esta norma se refiere a gastos no deducibles, así que si una empresa costarricense incurre un gasto a favor de una entidad relacionada en otro país que no genera un ingreso sujeto o exento para esa última.  Aquí tenemos el primer elemento que se llama el resultado D/NI, es decir, que es deducible (D) para una parte y no imponible (NI) para la otra.  En el caso consultado nos encontramos con que sí se da el elemento D/NI. 

Ahora bien, la ley aclara que para que esta norma aplique, no basta el resultado D/NI, sino que también debe estar presente el “elemento híbrido”, que según lo define la ley costarricense “se refiere a aquellas divergencias existentes en cuanto a la clasificación o el tratamiento fiscal de una entidad o de un instrumento financiero con arreglo al ordenamiento jurídico costarricense y al de las demás jurisdicciones involucradas, a partir de las cuales se generan situaciones de doble no imposición”.

 En el caso en cuestión vemos que en ningún momento se menciona que el efecto D/NI se produzca debido a que los intereses y servicios profesionales que se paguen aquí sean clasificados de manera diferente en el país donde se reciben.  Es decir, en ningún lugar se dice que los intereses que aquí se deducen no se gravan allá por ser caracterizados como algo diferente (dividendos, por ejemplo) -es decir que las diferentes jurisdicciones los caracterizan de manera diferente- o que la entidad costarricense se trata como una entidad que consolida fiscalmente con la casa matriz (que desde el punto de vista de la legislación de la otra jurisdicción la sociedad costarricense sea considerada como una entidad fiscalmente transparente) -tratamiento fiscal diferente de la entidad pagadora-.  Insisto, del texto de la consulta se desprende que los gastos por intereses y honorarios por servicios profesionales causados desde Costa Rica se consideran ingresos por intereses y honorarios por servicios en la otra jurisdicción. 

Además, la sociedad anónima costarricense se considera en la otra jurisdicción una sociedad anónima costarricense, que es un contribuyente distinto de la sociedad en la otra jurisdicción.  No existe el elemento híbrido.

El solo hecho de que un gasto sea deducible en un país, pero que no genere un ingreso imponible en el del receptor (D/NI) no basta para aplicar la norma de asimetrías híbridas.  Es necesario que el resultado D/NI sea producto de la caracterización del pago o la entidad pagadora (es decir que, el pago en Costa Rica se caracterice como intereses o servicios profesionales en este caso y que en la otra jurisdicción se caractericen como un reintegro de inversión en subsidiaria o algo similar).

 En el caso en cuestión no se concluye que haya un elemento híbrido de este tipo y por esa razón considero que el resultado es incorrecto.

En resumen, me gustaría dejar claro que el hecho de que un pago a una entidad relacionada en el exterior genere un gasto en Costa Rica, pero que no genere un ingreso gravado en la jurisdicción donde se recibe no basta para calificar el gasto como no deducible con base en esta norma.  Es fundamental entender la razón por la cual el ingreso no es imponible en la otra jurisdicción y analizar esa razón, es el “elemento híbrido” para determinar si esta norma aplica.

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